Принцип 5. Равное обращение и недискриминация
30. Реализация на практике законов и политики, касающихся объединений, должна происходить одинаково для всех и быть свободной от дискриминации в отношении любого лица или любой группы лиц по какому то ни было признаку, включая возраст, сословную принадлежность по рождению, цвет кожи, пол, гендерную идентичность, состояние здоровья, статус иммигранта или постоянного жителя, язык, национальное, этническое или социальное происхождение, ограниченные физические или умственные возможности; политические и другие взгляды, имущественное положение, расу, религию или убеждения, сексуальную ориентацию или иной статус. Ни одно лицо или группа лиц, желающая создать объединение, не должны необоснованно ставиться в более или менее выгодное положение по сравнению с другим лицом или группой лиц. Членство в каком-либо объединении или отказ от такого членства не могут быть основанием для дискриминационного обращения с какими-либо лицами.
Принцип 6. Право на свободу мнений и их свободное выражение
31. Объединения имеют право на свободу мнений и их свободное выражение через свои цели и деятельность67. Это право дополняет индивидуальное право членов объединений на свободу мнений и их свободное выражение. Объединения имеют право участвовать в общественных и политических дискуссиях независимо от того, согласуется занимаемая ими позиция с политикой правительства или эта позиция требует изменений законодательства.
Принцип 7. Право свободно искать, получать и использовать ресурсы
32. В целях ведения своей деятельности объединения имеют право свободно искать, получать и использовать финансовые, материальные и человеческие ресурсы, будь они национальные, иностранные или международные. В частности, государства не могут ограничивать или блокировать доступ объединений к ресурсам по причине национальной принадлежности или страны происхождения их источника; помимо этого, они не должны порочить те объединения, которые получают такие ресурсы. Данное право ограничивается лишь требованиями законодательства, которые обычно действуют в отношении таможенного контроля, валютных операций и деятельности по предупреждению отмывания денег и терроризма, а также требованиями, касающимися прозрачности и правил финансирования выборов и политических партий, - в том объеме, в каком сами эти требования соответствуют международным стандартам в области прав человека.
Принцип 8. Хорошее управление в области законодательства, политики и практики, касающихся объединений
33. Реализация законов, политики и практических мер, касающихся объединений, осуществляется регулирующими государственными органами (в том числе административными). Эти органы действуют беспристрастно и своевременно и являются свободными от политического и иного влияния. Помимо этого, регулирующие органы должны обеспечивать доступ общественности к соответствующей информации об их процедурах и функционировании; эта информация должна быть простой для понимания и использования. Объем полномочий таких органов должен быть четко определен законом, а все занятые в них работники должны обладать соответствующей квалификацией и иметь компетентное руководство. Все решения и действия регулирующих органов могут быть пересмотрены независимым органом. Их сотрудники должны выполнять свою работу надлежащим образом; любые недостатки должны исправляться, а злоупотребления наказываться. Принятию и реализации любых законодательных актов, политики и практических мер, касающихся деятельности объединений, должны предшествовать конструктивные консультации с объединениями. Законодательство, политику и практику следует постоянно пересматривать в целях содействия осуществлению права на свободу объединений в тех постоянно изменяющихся условиях, в которых работают объединения.
Принцип 9. Правомерность и законность ограничений
34. Любые ограничения права на свободу объединений и прав объединений, в том числе включающие санкции, должны строго соответствовать международным стандартам68. В частности, любые ограничения должны быть предписаны законом и иметь законную цель. Помимо этого, соответствующее законодательство должно быть точным, бесспорным и предсказуемым - в частности, это касается положений, определяющих свободу усмотрения государственных органов69. Также следует обеспечить, чтобы соответствующее законодательство принималось в рамках демократического процесса, гарантирующего участие общества и возможность пересмотра, и было доступно широкой общественности. Единственными законными целями ограничений, признанными международными стандартами, являются те, которые касаются интересов национальной или общественной безопасности, общественного порядка, охраны здоровья и нравственности населения или защиты прав и свобод других лиц. Сфера применения этих законных целей подлежит узкому толкованию.
Принцип 10. Соразмерность ограничений
35. Любые ограничения права на свободу объединений и прав объединений, в том числе включающие санкции, должны быть необходимы в демократическом обществе и, в этой связи, соразмерны своей законной цели. Принцип необходимости в демократическом обществе требует соблюдения справедливого баланса между интересами лиц, осуществляющих право на свободу объединений, интересами самих объединений и интересами общества в целом. Таким образом, необходимость конкретных ограничений должна быть тщательно взвешена и должна основываться на неопровержимых доказательствах. В любой ситуации следует выбирать вариант действий, сопряженный с наименьшим вмешательством. Ограничения должны всегда иметь узкое толкование и применение70 и ни при каких обстоятельствах не должны приводить к аннулированию данного права или к посягательству на его сущность. В частности, любой запрет или роспуск объединения всегда является крайней мерой - например, в случае причастности объединения к деятельности, которая создает непосредственную угрозу насилия или другого серьезного нарушения закона. Эти меры ни в коем случае не должны использоваться для наказания за мелкие нарушения. Все ограничения должны быть связаны с конкретными обстоятельствами, а не всеобъемлющими; они не должны применяться автоматически ко всем объединениям.
Принцип 11. Право на эффективное средство правовой защиты в случае нарушения прав
36. Объединения, их учредители и члены, а также все лица, стремящиеся осуществить свое право на свободу объединений, должны иметь доступ к эффективным средствам правовой защиты, с тем чтобы оспорить или добиться пересмотра решений, затрагивающих осуществление их прав. Это означает, что объединениям и всем соответствующим лицам предоставляется право предъявить иск или подать апелляцию против любого действия или бездействия властей, затрагивающего их права, и добиться их судебного пересмотра. К таким действиям относятся, например, действия, затрагивающие создание объединений, соответствие их деятельности уставу или другим требованиям законодательства. Для обеспечения права на эффективное средство правовой защиты необходимо, чтобы судебные процедуры, в том числе апелляция и пересмотр решений, соответствовали стандартам справедливого судебного разбирательства. Помимо этого, процедуры должны быть четкими и не требующими больших расходов. Средства правовой защиты должны быть своевременными и включать достаточное возмещение, в том числе компенсацию морального и имущественного ущерба.
РАЗДЕЛ В. Пояснительная записка
Введение
37. Настоящую Пояснительную записку, которая призвана обеспечить более глубокое понимание рассматриваемых руководящих принципов, необходимо читать в совокупности с ними. В Пояснительной записке не только более подробно представлены руководящие принципы по свободе объединений, и инструменты, необходимые для их толкования, но и приведены примеры хорошей практики в области обеспечения надлежащего действия законов и положений об объединениях. Пояснительная записка разделена на две части: первая (подраздел 1) содержит более подробное толкование руководящих принципов, изложенных в разделе Б, а вторая (подраздел 2) посвящена некоторым из наиболее сложных аспектов практического использования «Руководящих принципов» при разработке правовой базы, регулирующей вопросы, связанные с объединениями.
38. Для целей настоящих «Руководящих принципов» под объединением понимается «организованное и независимое некоммерческое образование, основанное на добровольном объединении лиц, связанных общими интересами, деятельностью или целью. Объединение необязательно должно являться юридическим лицом, но должно обладать некоторой институциональной формой или структурой».
39. Необходимо подчеркнуть, что независимо от того, как законодательство классифицирует данное образование, определяющим фактором при установлении того, распространяется ли на него защита, предоставляемая правом на свободу объединений, является сущность этого образования. Законодательство, направленное на лишение того или иного образования статуса объединения или на изъятие его из сферы действия права на свободу объединений и связанных с ним прав, является недопустимым.
Самоуправление и организованный характер
40. Чтобы пользоваться защитой, гарантированной правом на свободу объединений, объединение должно быть самоуправляемым. Хотя это и подразумевает, что объединения должны иметь некоторую институциональную структуру, самоуправляемый и организованный характер объединений не должен восприниматься в качестве требования о приобретении статуса юридического лица как условия для существования объединения.
41. Объединение должно быть независимым и свободным от неправомерного вмешательства со стороны государства или других внешних субъектов71. Объединение не является независимым, если решения, касающиеся его деятельности, принимаются кем-то кроме его членов или назначенного ими для этих целей органа. Факт наличия одного или главного учредителя не влечет за собой автоматическую потерю объединением своей независимости. Объединение, открыто состоящее из коммерческих организаций и защищающее их интересы, является легитимным объединением и должно пользоваться защитой, гарантируемой правом на свободу объединений.
42. Некоторые виды объединений не подпадают под действие международных гарантий, предоставляемых правом на свободу объединений, в связи с отсутствием у них описанной выше независимости. Однако, для того чтобы установить, является ли данная организация независимой или нет, следует оценивать ее фактический статус, а не какой-либо ярлык, который могут «наклеивать» на нее в силу положений законодательства. В соответствии с законодательными и нормативными актами определенные образования могут классифицироваться иначе, если они не демонстрируют описанную независимость. ЕСПЧ использует определенные критерии для оценки независимости того или иного образования от государства. Они включают ответы на следующие вопросы: 1) обязано ли данное образование своим существованием воле парламента; 2) создано ли оно в соответствии с законодательством о частных объединениях; 3) остается ли оно интегрированным в структуры государства; 4) обладает ли оно прерогативами за пределами обычного права - административными, нормотворческими или дисциплинарными; 5) действует ли данное образование подобно органу государственной власти (как, например, некоторые профессиональные объединения и организации)72.
43. Объединение должно носить некоммерческий характер, то есть извлечение дохода не должно являться его основной целью. Помимо этого, объединение не должно распределять прибыль, которую может приносить его деятельность, среди своих членов или учредителей, но должно инвестировать ее в деятельность объединения или использовать для достижения целей, имеющихся у объединения73.
Создание объединений и добровольность членства в них
44. Право создавать объединения имеют физические и юридические лица, а также группы лиц.
45. Членство в объединении является добровольным. Любое лицо должно иметь право свободно принимать решение о вступлении или невступлении в объединение74. В некоторых случаях принуждение к членству в объединении несовместимо с правом на свободу объединений (более подробно об этих случаях см. в разделе В, подраздел 2 [В], пункты 80-81).
46. Добровольность членства75 означает также, что лицо, не желающее вступать в конкретное объединение, не может быть наказано или поставлено в невыгодное положение - например, не должно быть негативных последствий в результате отказа данного лица от вступления в объединение76. Помимо этого, добровольность членства означает, что любое лицо должно иметь право свободно создавать, совместно с другими, объединение по своему вкусу77 или вступать в уже существующее объединение, не сталкиваясь в результате этого с негативными последствиями. Добровольность также означает, что любое лицо должно иметь право свободно выйти из объединения или аннулировать свое членство в нем. В зависимости от характера объединения членство необязательно должно быть структурно оформленным.
47. Наиболее важным аспектом определения понятия «объединение» и, в сущности, наиболее важным аспектом права на свободу объединений является возможность лиц совместно преследовать общие интересы, под которыми могут пониматься интересы самих членов объединения, широкой общественности или отдельных частей общества. Учредители и члены объединения должны иметь право свободно определять свои цели и задачи. Объединения должны иметь возможность свободно преследовать поставленные цели и решать свои задачи без неправомерного вмешательства со стороны государства или третьих сторон. Эти цели и задачи должны, тем не менее, отвечать требованиям демократического общества78.
48. Законодательство должно признавать как формальные, так и неформальные объединения79 или, как минимум, разрешать деятельность последних и не рассматривать ее как незаконную80. Этот принцип является особенно важным, поскольку возможность свободно создавать неформальные объединения и вступать в них, а также вести соответствующую деятельность должна быть и у тех лиц или групп лиц, которые, возможно, сталкиваются с юридическими, практическими, социальными, религиозными или культурными препятствиями при создании объединений81.Законодательство не должно заставлять объединения получать статус юридического лица, но оно должно предоставлять объединениям возможность это сделать82.
49. В частности, законодательство не должно требовать обязательной официальной регистрации объединений. Вместо этого объединениям следует предоставлять возможность использовать механизмы правовой защиты для отстаивания своих прав независимо оттого, прошли они регистрацию или нет. Не следует запрещать объединение лишь по той причине, что оно не имеет статуса юридического лица. Если объединение желает пройти регистрацию с целью получения такого статуса, в целях содействия этому процессу следует сделать соответствующие процедуры необременительными, простыми и быстрыми.
50. Приобретая статус юридического лица, объединение получает юридические права и обязанности, в том числе право заключать договоры и выступать в качестве стороны в судебном процессе. Неформальные объединения полагаются на правоспособность своих членов в любых подобных действиях, необходимых для преследования целей объединения.
51. В рамках ОБСЕ и Совета Европы между нормами правового регулирования деятельности объединений в различных государствах существуют значительные отличия. Чрезвычайно важно, чтобы роль и функционирование объединений, а также право на свободу объединений пользовались защитой и поддержкой, закрепленными в Конституции и других законах государств-членов указанных организаций. Практика показывает, что наличие конкретного закона об объединениях не является существенно необходимым для надлежащей реализации и защиты права на свободу объединений. Достаточно принять ряд правовых положений, способствующих созданию и функционированию объединений.
52. В тех странах, где приняты конкретные законы и/или положения, касающиеся объединений, эти законы и положения должны соответствовать договорным и недоговорным нормам, на которых основаны данные «Руководящие принципы».
53. Правовая база должна быть нацелена на обеспечение и реализацию права на свободу объединений, а не на препятствование осуществлению этого права83.
54. Некоторые виды объединений заслуживают отдельного упоминания. Ввиду особого характера этих объединений для их регулирования могут быть необходимы дополнительные положения Конституции, законы и нормативные акты. К таким объединениям относятся, в частности, религиозные организации, политические партии, профсоюзы, организации правозащитников и многие неправительственные организации.
55. Религиозные организации выступают в качестве канала реализации основного права на свободу религии или убеждений. В «Рекомендациях по анализу законодательства о религии или вероисповедании», опубликованных БДИПЧ ОБСЕ и Венецианской комиссией в 2004 г., говорится, что специальное законодательство, касающееся религиозных организаций, возможно, не является необходимым84 и что законы, применимые к другим объединениям, могут применяться и к религиозным организациям. Указанное издание 2004 г. и дополняющие его «Рекомендации относительно правосубъектности религиозных общин и общин, придерживающихся определенных убеждений» (2014), тоже подготовленные БДИПЧ ОБСЕ и Венецианской комиссией, содержат необходимые рекомендации для законодателей насчет того, как вопросы, касающиеся религии или убеждений, должны решаться в законодательстве, будь то общим или специальным. К этим публикациям следует обращаться за более конкретными рекомендациями в данной области.
56. Политическая партия - это «добровольное объединение лиц, одной из задач которого является участие в управлении государственными делами, в том числе путем выдвижения кандидатур на свободных и демократических выборах»85. Помимо этого, «политические партии представляют собой коллективную платформу для реализации основных прав личности на объединение и на свободу выражения мнения. В таком качестве они признаются Европейским судом по правам человека полноправными субъектами демократического процесса. Более того, партии являются наиболее широко используемым инструментом участия граждан в политической жизни и осуществления связанных с этим прав. Будучи ключевым элементом политической жизни плюралистического общества, партии играют важную роль в формировании информированного и активного электората»86.
57. Ввиду той особой роли, которую политические партии играют в демократическом обществе, и конкретных целей, которые они преследуют, регулированию их деятельности посвящен отдельный сборник руководящих принципов, составленный БДИПЧ ОБСЕ и Венецианской комиссией прежде всего в целях содействия работе законодателей. В связи с этим за более конкретными рекомендациями, касающимися регулирования деятельности политических партий, следует обращаться к этому изданию, которое называется «Руководящие принципы правового регулирования деятельности политических партий» (2010)87.
58. Профсоюзы - это организации, через которые работники стремятся продвигать и защищать свои общие интересы88. В качестве объединений они заслуживают особого упоминания в связи с той особой ролью, которую они играют в демократическом обществе. Конкретное упоминание профсоюзов содержится в статье 11 ЕКПЧ и статье 22 МПГПП.
59. Право объединяться в профсоюзы включает в себя право профсоюзов устанавливать свои внутренние правила, свободно избирать своих представителей, управлять своими делами и вступать в федерации и конфедерации профсоюзов. Помимо этого, право на свободу объединений гарантирует право работника вступать в организацию по своему выбору и создавать новые профсоюзы без предварительного разрешения. Хотя эти права могут и не отличаться от прав других объединений, ЕСПЧ признает, что статья 11 ЕКПЧ включает в себя право профсоюзов вести коллективные переговоры с работодателями, чему государственные власти обязаны содействовать89. Право вести коллективные переговоры гарантировано статьей 4 Конвенции № 98 Международной организации труда90, в которой предусматривается обязанность принимать меры в целях поощрения и поддержки полного развития и использования процедуры коллективных переговоров. При этом, согласно статье 1 указанной Конвенции, работники пользуются надлежащей защитой от дискриминации при приеме на работу, направленной против членов профсоюзного объединения, - в том числе защитой от любого ущерба, ставшего результатом предубеждения против членства в профсоюзе или участия в профсоюзной деятельности.
60. Помимо этого, из статьи 11 ЕКПЧ следует, что положение о защите интересов профсоюзов предусматривает, что требования профсоюзов должны рассматриваться компетентными органами власти.
61. Наконец, большое значение для деятельности и функционирования профсоюзов имеет право на забастовки91. ЕСПЧ постановил, что это право имеет огромное значение для профсоюзов и что без его соблюдения все остальные права и свободы профсоюзов будут мнимыми92. Хотя право на забастовки не сформулировано в безоговорочных выражениях и может подвергаться ограничению, в многочисленных рекомендациях Комитета экспертов МОТ по применению конвенций и рекомендаций и Комитета МОТ по свободе объединения, а также в постановлениях ЕСПЧ четко указано, что запрет права на забастовки несовместим с гарантиями, предоставляемым профсоюзам Конвенцией № 87 МОТ и статьей 11 ЕКПЧ93.
62. Правозащитники - это лица, действующие с целью «индивидуально или совместно с другими» поощрять и стремиться защищать и осуществлять права человека и основные свободы на местном, национальном и международном уровнях94. Ввиду характера их деятельности правозащитники нуждаются в особой защите на местном, национальном и международном уровнях, поскольку они часто подвергаются особому риску и становятся жертвами злоупотреблений из-за своей правозащитной деятельности. Общие права правозащитников изложены в издании БДИПЧ ОБСЕ «Руководящие принципы по защите правозащитников».
Неправительственные организации
63. Неправительственная организация может являться объединением. Универсального определения понятия «неправительственная организация» не существует95, однако во многих международных и региональных документах, касающихся неправительственных организаций, предпринимались попытки описать форму, которую принимают подобные организации. К таким документам относится Рекомендация Совета Европы «О правовом статусе неправительственных организаций в Европе», в которой говорится, что неправительственные организации - это «добровольные самоуправляемые структуры или организации, созданные для выполнения в основном некоммерческих задач их учредителей или членов». Эти организации не включают политические партии96. Далее в Рекомендации указывается, что неправительственные организации «включают структуры или организации, созданные как частными лицами (физическими или юридическими), так и группами таких лиц»97. Для целей данных «Руководящих принципов» под определение «объединения» не подпадают неправительственные организации, не основанные на членстве или не имеющие нескольких учредителей.
64. На некоторые виды объединений - например, фонды98, организации, занимающиеся усилением прав и возможностей женщин; организации, защищающие права меньшинств и/или уязвимых групп населения; молодежные и детские организации; экологические организации и жилищные товарищества - также могут распространяться специальные положения законодательства. Существование таких положений может быть связано с признанием отличающихся потребностей этих объединений, и поэтому они должны иметь своей целью содействие, а не препятствование их работе. Положения, создающие благоприятные условия для определенных видов объединений, не должны нарушать принципы равного обращения и недискриминации.
65. На союзы военнослужащих тоже часто распространяются специальные положения, которые, в отличие от упомянутых выше, служат для ограничения их деятельности - как правило, по причинам, связанным с государственной безопасностью. Тем не менее, право военнослужащих на свободу объединений должно соблюдаться, несмотря на существование определенных допустимых ограничений99.
Другие права, имеющие отношение к праву на свободу объединений
66. Хотя право на свободу объединений является основной темой данных «Руководящих принципов», обеспечение других прав, которые связаны с этим правом, также следует принимать во внимание в процессе разработки и принятия законодательства и его исполнения, касающегося права на свободу объединений.
67. В частности, соответствующие права включают, не ограничиваясь только этим, право на свободу мнений и их свободное выражение, право на свободу мирных собраний, право на свободу религии или убеждений, право на свободу от дискриминации, право на владение имуществом, право на эффективное средство правовой защиты, право на справедливое судебное разбирательство, право на свободу передвижения, право на неприкосновенность частной жизни и защиту данных, а также право членов профсоюзов на забастовки. Этими правами обладают не только лица, но и объединения как отдельные образования. Необходимость гарантировать и защищать эти права также должна учитываться при подготовке проектов законодательства, касающегося права на свободу объединений.
Подраздел 1. Руководящие принципы
Принцип 1. Презумпция в пользу законности создания, целей и деятельности объединений
68. Должна существовать презумпция в пользу создания объединений, а также презумпция законности их учреждения, устава, целей, задач и деятельности100. Это означает, что до тех пор, пока не доказано обратное, государство должно предполагать, что данное объединение создано законным и надлежащим образом и что его деятельность является законной. Любые действия, направленные против объединения и/или его членов, могут предприниматься только в том случае, если положения его учредительных документов (в том числе устава, регламента и внутренних нормативных документов) являются однозначно незаконными или если имели место конкретные противозаконные действия.
69. Данная презумпция должна существовать даже в том случае, когда в законодательстве предусмотрено, что для создания объединения должны быть выполнены определенные требования (например, прохождение процедуры регистрации). Важно, однако, напомнить, что незарегистрированное объединение тоже может пользоваться защитой, предусмотренной статьей 22 МПГПП и статьей 11 ЕКПЧ, а также другими международными и региональными инструментами, подтверждающими данную свободу101.
70. Помимо этого, необходимо разрабатывать и выполнять законодательство таким образом, чтобы предотвратить автоматическое возложение ответственности на объединение в целом за действия отдельных его членов и не допускать, чтобы подобные действия негативно сказывались на существовании объединения или на законности его учредительного документа, задач или деятельности102.
Принцип 2. Обязанность государства уважать, защищать и способствовать осуществлению права на свободу объединений
71. Обязанностью государства является уважение и защита права на свободу объединений и способствование его осуществлению.
72. Государство не должно вмешиваться в осуществление прав и свобод объединений и их членов. Это означает, что на государство возложена обязанность уважать эти основные права и свободы. Право на свободу объединений имеет своей главной целью защиту объединений и их членов от вмешательства со стороны государства, и государство несет ответственность за нарушения данного права, если они имеют место в результате его неспособности гарантировать это право в национальном законодательстве и на практике.
73. Помимо этого, государство имеет позитивную обязанность принимать законодательство и/или реализовать практические меры, направленные на защиту права на свободу объединений от вмешательства со стороны негосударственных субъектов, в дополнение к собственному отказу от вмешательства в это право. Данный принцип распространяется на случаи, когда государство могло или должно было предотвратить нарушения, допущенные частными лицами.
74. Позитивная обязанность государства содействовать осуществлению права на свободу объединений включает в себя создание благоприятных условий, в которых могут создаваться и вести свою деятельность формальные и неформальные объединения. Это может подразумевать обязанность принимать активные меры для преодоления конкретных трудностей, с которыми сталкиваются определенные лица или группы - например, коренные народы, меньшинства, лица с ограниченными возможностями, женщины и молодежь - при попытках создать объединение103, а также для учета гендерного фактора в своей работе по созданию безопасных и благоприятных условий для объединений104.
75. Это также означает, что законодательство должно стремиться к упрощению всех условий и процедур, касающихся различных видов деятельности объединений. Важно отметить, что создание благоприятных условий также подразумевает, что государство предоставляет объединениям доступ к ресурсам и позволяет им искать, получать и использовать ресурсы.
Принцип 3. Свобода создания объединений и членства в них
76. Любые лица - как физические, так и юридические, - в том числе граждане и неграждане, а также группы таких лиц имеют право свободно создавать объединения, обладающие или не обладающие статусом юридического лица. Все лица могут создавать объединения или вступать в них в качестве членов. Объединение может преследовать общие интересы своих учредителей и членов либо интересы широкой общественности или конкретной ее части. Законодательные меры, касающиеся членства в объединениях, - там, где они были приняты, - должны четко устанавливать, что все лица имеют право свободно создавать объединения, а также вступать в них и выходить из них.
77. Допустимые ограничения возможности создавать объединения имеют ограниченную сферу действия. Они могут вводиться для детей, государственных должностных лиц (включая сотрудников полиции и военнослужащих) и неграждан. Более подробно этот вопрос рассматривается ниже, в подразделе 2 [Б] раздела В.
78. Статус юридического лица не является необходимым условием для создания объединения, и решение о приобретении статуса юридического лица должно оставляться на усмотрение самого объединения. Однако законодательство может предусматривать существование соглашения об учреждении объединения между как минимум двумя лицами, а если объединение стремится, по собственному выбору, получить статус юридического лица, то законодательство может содержать требование о наличии у объединения некоторых учредительных документов.
79. Объединения вправе свободно устанавливать порядок членства при условии соблюдения принципа недискриминации (рассматриваемого ниже), а также свои внутренние правила.
80. Любое лицо должно иметь право свободно принимать решение о вступлении или невступлении в объединение105. Этот принцип также означает, что любое лицо вправе свободно выбирать, к какой организации оно желает принадлежать, и вправе свободно создавать свое собственное объединение106.
81. Из этого также следует, что, как правило, никто не должен быть принуждаем к вступлению в какое-либо объединение107. Совет по правам человека ООН так же подтверждает, что «никто не может быть принуждаем вступать в какое-либо объединение»108. Есть случаи, когда существующее в некоторых странах обязательное требование о вступлении в определенные объединения (например, коллегии адвокатов и другие профессиональные организации, торговые палаты, жилищные товарищества, студенческие союзы) не является несовместимым с правом на свободу объединений. Это связано с целью, которую преследует требование об обязательном членстве, и с отсутствием какого-либо запрета для членов на создание своего собственного образования109. Однако такие образования не рассматриваются в настоящем издании, поскольку они не удовлетворяют требованиям добровольности и независимости от государства. В некоторых государствах, например, проблема обязательного членства снимается благодаря тому, что лицам, отказывающимся вступать в профсоюз, но пользующимся профсоюзными льготами, разрешается платить ту часть взносов, которая направляется на решение вопросов, касающихся заработной платы и условий труда на рабочем месте110. Эти платежи не относятся к той части взносов, которая идет на идеологическую деятельность, например, на лоббирование интересов, поддержку выборов государственных должностных лиц или решение значимых для общества вопросов, не касающихся непосредственного места работы плательщика.
82. Кроме вышеупомянутых редких случаев обязательное членство в объединении может также допускаться в случае существования острой общественной потребности. Это требование применяется даже тогда, когда цели объединения в корне противоречат убеждениям тех, кто принуждается к вступлению в него, при условии что существует разумная возможность аннулировать членство и отсутствует менее ограничительный альтернативный способ достижения поставленной цели111. Однако принуждение к вступлению в профсоюз, скорее всего, не будет рассматриваться как необходимое для эффективного пользования профсоюзными свободами, даже если отсутствуют мировоззренческие возражения против членства в данном профсоюзе112. В целом, любое принуждение к вступлению в объединение, являющееся косвенным следствием преимуществ, являющихся результатом членства или законной деятельности профсоюзов, не рассматривается как нарушение ЕКПЧ113.
КОНСТИТУЦИЯ РЕСПУБЛИКИ ИСЛАНДИЯ
(17 июня 1944 г.)
Статья 74
[...]
Никто не может быть принуждаем к вступлению в какое-либо объединение. Тем не менее, законом может быть установлено обязательное членство в каком-либо объединении, если это необходимо для того, чтобы объединение могло выполнять свои функции в интересах общества или на благо прав других лиц.
[...]
83. Законодательство не должно содержать положений, согласно которым физические лица могут подлежать прямому или косвенному наказанию за членство в каком-либо объединении или отказ от такого членства. Добровольность членства114 означает, что лицо, не желающее вступать в конкретное объединение, не должно сталкиваться с негативными последствиями из-за этого своего решения115. Аналогичным образом, членство в объединении не должно вызывать негативные последствия. Так, в деле «Фогт против Германии»116 ЕСПЧ указал, что право на свободу объединений считается нарушенным, если физическое лицо подвергается наказанию, притеснению, санкциям или другого рода неблагоприятному обращению по причине своего членства в каком-либо объединении.
84. Финансовое поощрение, предоставляемое государством или третьими сторонами в целях поддержки существования и процветания какого-либо объединения, может быть оправданным и полезным. В то же время, использование такого подхода в качестве меры, препятствующей членству, может представлять собой посягательство на добровольный характер права на свободу объединений117, а также нарушение принципа равного обращения. В связи с этим при разработке и реализации любых подобных мер финансового поощрения необходимо учитывать их практические последствия.